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【引言】
未取得道路运输经营许可擅自从事道路运输经营的违法行为，其违法行为构成要件包括从事经营活动。但《道路运输条例》第八十条规定，“从事非经营性危险货物运输的，应当遵守本条例有关规定。”意即，非经营性危险货物运输属交通运输执法部门职权范围。
【案件事实】
2018年11月15日，甲交通监察大队执法人员在荣××镇对王某某驾驶的鲁Ｋ×××××福田轻货进行道路运输检查，检查中发现：王某某正使用鲁Ｋ×××××运输20个液化气罐，其中3个满罐、17个空罐，为周围村户灌送液化气。经检查，王某某并未取得道路危险货物运输许可，并无道路危险货物运输许可证。甲交通监察大队执法人员当场制作了《现场笔录》，后对王某某进行询问，并制作《询问笔录》。2018年11月21日，甲交通监察大队作出《违法行为通知书》，告知王某某存在违法事实及拟作出的行政处罚，并告知王某某享有陈述、申辩和要求举行听证的权利。后甲交通监察大队认定，王某某未取得道路危险货物运输许可，擅自从事道路危险货物运输的行为，决定给予王某某罚款30000元的行政处罚。
王某某对该处罚决定书不服，于2019年1月7日向市政府提出行政复议申请。市政府于2019年3月6日作出《行政复议决定书》，维持甲交通监察大队作出的行政处罚决定书，驳回王某某的赔偿请求。王某某仍不服提起行政诉讼。
【裁判结果】
一审法院判决驳回王某某的诉讼请求。王某某不服提起上诉，二审法院判决驳回上诉，维持原判。
【裁判理由】
一审法院认为，……《危险化学品安全管理条例》第四十三条第一款规定，从事危险化学品道路运输、水路运输的，应当分别依照有关道路运输、水路运输的法律、行政法规的规定，取得危险货物道路运输许可、危险货物水路运输许可，并向工商行政部门办理登记手续。可见，从事危险化学品道路运输，必须取得道路危险货物运输许可，未经道路许可，不得擅自从事运输。本案中，王某某驾驶的福田轻货车辆所运输拉载20个液化气罐，其中3个满罐，液化气罐内的成分为液化石油气。根据《危险化学品安全管理条例》第三条、《危险货物品名表》及《危险化学品目录》之规定，液化石油气属于危险化学品，亦属于危险货物品，但王某某运输上述危险货物并未取得道路危险货物运输许可证。甲交通监察大队据此认定王某某存在未取得道路危险货物许可，擅自从事道路危险货物运输的行为事实清楚，证据充分。
《道路危险货物运输管理规定》第五十七条第一款规定，违反本规定，有下列情形之一的，由县级以上道路运输管理机构责令停止运输经营，有违法所得的，没收违法所得，处违法所得2倍以上10倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足2万元的，处3万元以上10万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）未取得道路危险货物运输许可，擅自从事道路危险货物运输的；…。甲交通监察大队根据王某某违法行为的事实、性质、情节，依据上述法律规定，在行使行政处罚裁量权的过程中，对王某某作出罚款30000元的行政处罚，并无不当。此外，本案中甲交通监察大队作出涉案行政处罚时，依法履行了立案、调查、作出拟处罚决定、告知王某某陈述、申辩及听证的权利、最终作出处罚决定、送达等相关程序事项，程序合法。
对于王某某提出其系免费为村民代购瓶装液化气，没有任何经济活动，不能构成交通运输，故不需要取得危险货物运输许可证的主张，对此，首先，《道路危险货物运输管理规定》第三条第二款规定，本规定所称道路危险货物运输，是指使用载货汽车通过道路运输危险货物的作业全过程。根据该条及《道路危险货物运输管理规定》、《危险化学品安全管理条例》的相关规定，只要存在未取得道路危险货物运输许可，擅自从事道路运输危险货物的行为，就已经构成违法行为。王某某从事道路危险货物运输的动机并不影响对违法行为的定性。且根据《道路危险货物运输管理规定》的立法宗旨在于保障人民生命财产安全，保护环境，维护道路危险货物运输各方当事人的合法权益，故王某某该项主张于法无据，不予支持。
二审法院认为，《危险化学品安全管理条例》第四十三条第一款规定，从事危险化学品道路运输、水路运输的，应当分别依照有关道路运输、水路运输的法律、行政法规的规定，取得危险货物道路运输许可、危险货物水路运输许可，并向工商行政部门办理登记手续。本案中，上诉人驾驶轻货车运输20个液化气罐，其中3个满罐，液化气罐内的成分为液化石油气。根据《危险化学品安全管理条例》第三条、《危险货物品名表》及《危险化学品目录》之规定，液化石油气属于危险化学品，亦属于危险货物品，上诉人运输上述危险货物应取得而未取得道路危险货物运输许可证。《道路危险货物运输管理规定》第五十七条第一款规定，违反本规定，有下列情形之一的，由县级以上道路运输管理机构责令停止运输经营，有违法所得的，没收违法所得，处违法所得2倍以上10倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足2万元的，处3万元以上10万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）未取得道路危险货物运输许可，擅自从事道路危险货物运输的；…。本案中，甲交通监察大队根据王某某违法行为的事实、性质、情节，对其作出罚款30000元的行政处罚，裁量适当。上诉人主张其系免费为村民代购瓶装液化气，不需要取得危险货物运输许可证，缺乏事实及法律依据，且不影响其行为的定性，对该主张，本院不予支持。《城镇燃气管理条例》第二十四条规定：“通过道路、水路、铁路运输燃气的，应当遵守法律、行政法规有关危险货物运输安全的规定以及国务院交通运输部门、国务院铁路部门的有关规定；通过道路或者水路运输燃气的，还应当分别依照有关道路运输、水路运输的法律、行政法规的规定，取得危险货物道路运输许可或者危险货物水路运输许可。”根据该规定，上诉人通过道路运输燃气，亦应取得危险货物运输许可，故上诉人主张其运输的是民用液化气瓶而非液化气罐，应适用《城镇燃气管理条例》的相关规定，理由不当，本院不予支持。
【简要分析】
《道路运输条例》第二条规定，“从事道路运输经营以及道路运输相关业务的，应当遵守本条例。”而根据原交通部公路司《关于对营业性和非营业性运输划分问题的复函》（公运政字【2000】57号），经营性道路运输主要是指为他人提供有偿的运输服务活动，也就是说在运输过程中发生各种方式费用结算的运输活动。所以，经营性道路运输是原运政机构的职权范围，但在道路运输领域中一个特殊的规定就是针对危险货物运输，即《道路运输条例》第八十条规定，“从事非经营性危险货物运输的，应当遵守本条例有关规定。”同时，《道路危险货物运输管理规定》（2019年11月28日第二次修正）第二条第一款规定，“从事道路危险货物运输活动，应当遵守本规定。”对此《道路货物运输及站场管理规定》（2019年6月20日第五次修正）第二条第二款“本规定所称道路货物运输经营，是指为社会提供公共服务、具有商业性质的道路货物运输活动。”之规定，我们可以看出，未取得危险货物运输擅自从事危险货物运输的不经经营为构成要件。同时，《道路危险货物运输管理规定》第八条设定了道路危险货物运输经营的许可条件，第九条设定了非经营性道路危险货物运输的许可条件，意即，非经营性道路危险货物运输也需要取得危险货物运输许可，否则构成违法。
【裁判文书：(2019)鲁1002行初40号、（2019）鲁10行终122号】
来源：微信公众号《 运管小兵》 | 
